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       “法律不保護創(chuàng)意？”這是一直以來創(chuàng)意業(yè)人士面臨的現(xiàn)實困惑，來自各地的司法判例也一再凸顯和加強了這種困擾。曾經(jīng)，深圳中級人民法院一位法官在判決一例廣告侵權(quán)案時如是表述，“創(chuàng)意屬于思想的范疇，不受我國著作權(quán)法的保護，故即使本案被告照搬了原告的創(chuàng)意，也不構(gòu)成著作權(quán)法意義上的侵權(quán)”。

        與此形成巨大反差的是，設(shè)計作品的被侵權(quán)已成普遍現(xiàn)象。深圳作為中國平面設(shè)計的發(fā)源地，設(shè)計師無論規(guī)模還是水平都居于全國前列，也由此成為侵權(quán)的高發(fā)地帶。在以著作權(quán)法（即版權(quán)法）、商標法、專利法等架構(gòu)的我國現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)保護的法律框架下，尚無專門一部針對設(shè)計作品版權(quán)保護的法律法規(guī)�；�于此，市知識產(chǎn)權(quán)局歷時兩三年研究的平面設(shè)計作品版權(quán)保護問題終于有了結(jié)果，日前《深圳平面設(shè)計作品版權(quán)保護辦法》公布施行。該辦法第五條明確規(guī)定，“平面設(shè)計作品的創(chuàng)意表達受法律保護”。這一規(guī)章的出臺無疑意味著深圳市政府率先“保護創(chuàng)意”的力度和決心。

        楊晨曦沒有想到，三年前與湖南廣播影視集團的一場侵權(quán)之訴無意中為深圳平面設(shè)計行業(yè)樹立了一個典型案例，作為第一個站出來為自己作品維權(quán)的設(shè)計師代表，楊晨曦由此引發(fā)２００５年“設(shè)計師萬人簽名聲援活動”，從而開啟深圳對平面設(shè)計作品版權(quán)進行行政保護的議程。

緣起：與傳媒大戶的較量

         那時候的楊晨曦剛剛走出設(shè)計院校大門來到深圳。當(dāng)他看到湖南廣播影視集團在媒體上發(fā)布的有獎?wù)骷�形象標識的啟事后，欣欣然投去了自己的應(yīng)征作品。滿懷期待的他并沒有在規(guī)定時間等到評選結(jié)果與任何通知，誰知一個月后卻發(fā)現(xiàn)在湖南的一個對外招商洽談會上，湖南廣播影視集團用上了自己設(shè)計的標識。幾番交涉未果，楊晨曦憤而在各設(shè)計網(wǎng)站發(fā)布自身的遭遇并求助。

         楊晨曦說，大學(xué)四年，他和同學(xué)們常上“中國設(shè)計之窗”網(wǎng)，并將其作為專業(yè)的精神家園，而正是這家深圳的網(wǎng)站助自己走上了維權(quán)之路。于是，楊晨曦一紙訴狀將湖南廣播影視集團告上法庭。

        該網(wǎng)站創(chuàng)始人馮家敏１９９２年南下深圳從事產(chǎn)品造型設(shè)計，２０００年轉(zhuǎn)而創(chuàng)建設(shè)計網(wǎng)站，從事設(shè)計業(yè)近３０年。楊晨曦的維權(quán)之訴，是他研究知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律法規(guī)知識的開始。他記得很清楚，２００５年開庭那天，正是世界知識產(chǎn)權(quán)保護日，而在頭一天晚上，作為代理人的他還在臨陣磨槍——學(xué)習(xí)庭辯常識。第二天庭審果真讓人始料不及，被告請來一個特殊的“證人”。這位設(shè)計師證人稱，作品出自其手，楊晨曦與其設(shè)計不過類似而已。馮家敏冷靜辨認，發(fā)現(xiàn)對方遞交設(shè)計稿雖與洽談會上標識一模一樣，但比例關(guān)系不對，一番質(zhì)辯之后，法官當(dāng)庭宣布將此證人作為第二被告。

        在等待第二次開庭的時間里，馮家敏將標識放大，請一位博士以技術(shù)手法通過概率測算，楊晨曦作品與標識的重合率在９０％以上，而那位設(shè)計師作品與標識的重合率僅在３５％以下，他準備了一套電腦演示程序當(dāng)庭一放，底氣十足。一年之后，湖南廣播影視集團被判賠１萬元并賠禮道歉。

 動議：研究制定保護辦法

        在此期間，馮家敏發(fā)起了設(shè)計師萬人簽名保護設(shè)計作品版權(quán)活動，并呼吁全國人大立法。２００５年７月，在馮家敏的動議下，深圳市知識產(chǎn)權(quán)局召開了設(shè)計作品版權(quán)保護研討會，來自人大、政府、法院、律協(xié)、深大等單位的法律工作者及相關(guān)設(shè)計行業(yè)的代表會聚一堂，官司在身的楊晨曦被推到了臺前陳述遭遇，其人其經(jīng)歷因而在深圳設(shè)計的維權(quán)史上具有了典型意義。隨后，市知識產(chǎn)權(quán)局設(shè)立專門課題，研究制定平面設(shè)計作品版權(quán)的保護辦法。

        如今楊晨曦已在廣州一家網(wǎng)站從事策劃，以他的說法是“仍在創(chuàng)意行業(yè)”，對于社會上形形色色征集設(shè)計作品的比賽，他已經(jīng)熱情不再，尤其是企業(yè)發(fā)布的類似活動他絕不參加，他認為企業(yè)征集標識不過是種假相，真正目的在于集思廣益獲取素材。

        在馮家敏看來，楊晨曦遭遇的情況在設(shè)計行業(yè)內(nèi)屬于招標侵權(quán)，在深圳非常普遍。一般是招標單位發(fā)布設(shè)計招標信息，然后收集設(shè)計作品，最后采用其創(chuàng)意甚至只做些許修改就予以采用。由于設(shè)計業(yè)務(wù)的特殊性，在交易中，客戶往往不花錢或者先付少量的訂金就可以拿走設(shè)計作品，設(shè)計師實際上處于弱勢，而往往取證也成為難題，如果要討說法的話可能耗費的時間、經(jīng)歷和花銷往往要幾倍于此，即便贏了官司，也輸了金錢，所以許多設(shè)計師選擇忍氣吞聲、自認倒霉。

        據(jù)“中國設(shè)計之窗”對深圳設(shè)計師進行的一項調(diào)查顯示，曾經(jīng)獨立承攬過設(shè)計業(yè)務(wù)的設(shè)計師當(dāng)中，只有９．３９％的設(shè)計師說，“我的設(shè)計作品從來沒有被侵權(quán)”。馮家敏認為，全國設(shè)計師被侵權(quán)的比例恐怕沒有這么高，“深圳集結(jié)了全國大量優(yōu)秀的設(shè)計師，他們的作品服務(wù)全國，因此成為設(shè)計侵權(quán)的最高發(fā)地帶”。

走出誤區(qū)：“創(chuàng)意表達受法律保護”

        走進馮家敏的辦公室，看見他的手邊放著兩本英文版英漢對照的《知識產(chǎn)權(quán)法》，一本為英國的法律讀本，一本為美國的案例叢書。他說在家里，知識產(chǎn)權(quán)保護的相關(guān)書籍已經(jīng)有一人多高。為了維權(quán)，他一直在仔細研究相關(guān)法律法規(guī)。他認為，現(xiàn)有的法律如著作權(quán)法、商標法、專利法等，并不能滿足保護設(shè)計作品的要求，缺乏針對性和可操作性，比如創(chuàng)意，在司法實踐中往往被認定屬于思想的范疇，不受著作權(quán)法的保護。

        ２００６年底，一樁歷時三年的全國首例美術(shù)作品侵權(quán)案的最終判決凸顯業(yè)內(nèi)人士“創(chuàng)意不被保護”的困惑。涉案人高小華和陳可之均為知名畫家。２００４年，兩人共同競標創(chuàng)作中國三峽博物館陳列的油畫《重慶大轟炸》，最終陳可之入選。高小華訴陳可之抄襲其創(chuàng)作手法。在業(yè)內(nèi)人士看來，兩人油畫有著相似的構(gòu)圖。法院的認定是陳可之有借鑒高小華作品創(chuàng)意的行為，但這種借鑒行為符合我國著作權(quán)法的規(guī)定。法學(xué)界人士解釋著作權(quán)法保護的是“筆下之竹”，而不是“胸中之竹”。

         然而，在創(chuàng)意行業(yè)人士看來，一個作品往往創(chuàng)意是最為關(guān)鍵的。創(chuàng)意一旦形成，要表現(xiàn)出來就相對簡單。實際上真正的勞動在創(chuàng)意，而創(chuàng)意需要厚積薄發(fā)的過程，而且需要創(chuàng)作者的知識沉淀。這個“創(chuàng)意”實際上就是內(nèi)容，是非常需要保護的部分。

         深圳市知識產(chǎn)權(quán)局在擬定平面設(shè)計作品版權(quán)保護辦法時，就保護平面設(shè)計作品的創(chuàng)意進行了專門的研究。２００７年３月，市知識產(chǎn)權(quán)局就保護辦法邀請市人大、法制辦、文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展辦公室、文化局、中級人民法院、深圳大學(xué)等單位的專家學(xué)者再次召開征求意見會。會上，馮家敏力挺“創(chuàng)意保護”，他說，“在現(xiàn)實當(dāng)中，人們使用的創(chuàng)意往往指的是成果、作品，當(dāng)我們通過創(chuàng)作過程，把大腦里的創(chuàng)意畫出來、寫出來，讓大家可以看得見、聽得到、摸得著，這時候，創(chuàng)意已經(jīng)成為作品的表達形式，當(dāng)然應(yīng)該受法律保護。

        馮家敏的說法得到了與會法律界專家與學(xué)者的肯定。深圳大學(xué)法學(xué)系副教授朱謝群博士表示：創(chuàng)意不是嚴格的法律概念，法律并沒有說不保護創(chuàng)意，法律界說的創(chuàng)意和藝術(shù)界說的創(chuàng)意不是一回事，所以在法律界不能把創(chuàng)意作為保護對象，原因就在于創(chuàng)意的概念太模糊�！皠�(chuàng)意”很難在英語、法語、德語里面找到對應(yīng)的詞匯，有一部分創(chuàng)意實際上就是表達。

        日前《深圳市平面設(shè)計作品版權(quán)保護辦法》經(jīng)政府公布施行，其第五條規(guī)定，“平面設(shè)計作品的實質(zhì)部分，即平面設(shè)計作品的創(chuàng)意表達受法律保護”。

       “創(chuàng)意”從“不被保護”的誤區(qū)到最終寫入保護辦法，馮家敏認為，這是政府保護設(shè)計作品版權(quán)邁出的一大步，但他仍覺得可操作性不夠強，比如創(chuàng)意的界定、識別，怎樣的創(chuàng)意受保護等等都沒有規(guī)定，他期待終有一天“創(chuàng)意保護”能進入深圳乃至全國的立法程序。